term sheet

Hoe een escrow-overeenkomst u beschermt tegen risico’s bij bedrijfsovername

Fusies en overnames

Hoe een escrow-overeenkomst u beschermt tegen risico’s bij bedrijfsovername

Maakt u zich zorgen dat de bedrijfsovername niet zo soepel zal gaan als u hoopt? Of bent u bang voor onverwachte problemen na de deal? Met een escrow-overeenkomst neemt u die zorgen weg en krijgt u de zekerheid die u nodig heeft. Wij leggen uit wat dit inhoudt en hoe u er slim gebruik van maakt bij een bedrijfsovername. 

Wat is een escrow-overeenkomst?

Een escrow-overeenkomst is een manier om een deel van de koopprijs veilig te stellen op een aparte rekening, beheerd door een onafhankelijke partij, zoals een notaris of bank. De voorwaarden voor het vrijgeven of terugbetalen van het bedrag worden in deze overeenkomst vastgelegd. Dit geeft de koper zekerheid en vermindert het risico op problemen met de verkoper.

Escrow-overeenkomsten worden veel gebruikt bij transacties met grote belangen, zoals bedrijfsovernames in de technologie-, zorg- en industriesector. Ook bij fusies, aandelentransacties en de verkoop van intellectueel eigendom bieden ze een oplossing.

Let op! Een escrow-overeenkomst wordt afgesloten naast de koopovereenkomst. Waar de koopovereenkomst de betalingsverplichting regelt, zorgt de escrow-overeenkomst ervoor dat het geld pas wordt vrijgegeven als aan alle voorwaarden is voldaan. Dit biedt extra bescherming voor alle partijen.

De voordelen en nadelen van de escrow-overeenkomst

Voordelen voor de koper: 

  • Zekerheid en bescherming: Met een escrow-overeenkomst hebben kopers meer zekerheid dat ze schade kunnen verhalen als er na de overname problemen ontstaan, zoals verborgen gebreken of niet-nagekomen garanties door de verkoper. De koper kan dan direct aanspraak maken op het bedrag dat apart is gezet.
  • Bescherming bij faillissement van de verkoper: Bij een faillissement van de verkoper blijft het escrow-bedrag buiten de failliete boedel. Als de koper binnen de afgesproken periode een toegewezen claim heeft, kan hij direct aanspraak maken op het escrow-bedrag, ongeacht het faillissement. Zonder escrow zou de koper als gewone schuldeiser minder kans hebben op terugbetaling.
  • Maatwerk: Escrow-overeenkomsten kunnen worden afgestemd op de specifieke situatie van beide partijen. Dit omvat afspraken over het bedrag, de looptijd en de voorwaarden voor uitbetaling.
  • Vertrouwelijkheid: De details van de escrow-overeenkomst blijven vertrouwelijk, wat betekent dat gevoelige informatie beschermd blijft.
  • Relatief lage kosten: Het opzetten van een escrow-regeling is vaak goedkoper dan alternatieven zoals een concern- of bankgarantie.

Nadelen voor de koper: 

  • Geen volledige bescherming: Hoewel een escrow-overeenkomst veel risico’s afdekt, biedt het geen garantie tegen alle mogelijke problemen. Onverwachte situaties kunnen nog steeds ontstaan die niet onder de escrow-voorwaarden vallen. Het is belangrijk om samen met een jurist de overeenkomst zorgvuldig op te stellen en aanvullende bescherming te overwegen waar nodig.
  • Langere onderhandelingen: Het opstellen van een escrow-overeenkomst kan de onderhandelingen vertragen, omdat er extra afspraken moeten worden gemaakt over de vrijgave van het geld. Om dit proces te versnellen, kan het nuttig zijn om een gespecialiseerde advocaat in te schakelen die snel tot de kern van de zaak komt en ervoor zorgt dat de onderhandelingen soepel verlopen.

Wat betekent een escrow voor de verkoper?

Een deel van de koopsom is niet beschikbaar tijdens de afgesproken periode in de escrow-overeenkomst. Dit betekent dat de verkoper langer moet wachten op de volledige betaling, soms zelfs tot er een rechterlijke uitspraak is. Het voordeel is wel dat de kosten vaak lager zijn dan bij een concern- of bankgarantie.

Belangrijke overwegingen bij het opstellen van een escrow-overeenkomst

  1. Identificeer alle partijen: Vermeld duidelijk de namen, adressen en contactgegevens van koper, verkoper en escrow-agent. Zorg ervoor dat de verantwoordelijkheden van elke partij helder zijn vastgelegd om misverstanden te voorkomen.
  2. Doel van het escrow-bedrag: Bepaal duidelijk waarvoor het escrow-bedrag dient, bijvoorbeeld als zekerheid voor eventuele schadevergoedingsverplichtingen van de verkoper vanwege schending van garanties.
  3. Beschrijf de escrow-activa: Geef precies aan wat in escrow wordt geplaatst, zoals het exacte geldbedrag of aandelen. Hoe gedetailleerder u bent, hoe kleiner de kans op misverstanden of conflicten.
  4. Definieer de voorwaarden voor vrijgave: Leg duidelijk vast onder welke omstandigheden het escrow-bedrag wordt vrijgegeven, bijvoorbeeld bij garantieclaims of geschillen. Zorg dat deze voorwaarden voor alle partijen volledig transparant zijn. Belangrijk: Vergeet niet de looptijd van de escrow-overeenkomst te specificeren, aangezien dit voor zowel koper als verkoper van groot belang is. Hoe duidelijker deze voorwaarden zijn vastgelegd, hoe makkelijker de vrijgave zal verlopen. Dit is essentieel omdat de escrow-agent alleen tot uitbetaling zal overgaan als de voorwaarden volledig helder zijn, om zelf aansprakelijkheid te voorkomen. Het laatste wat u wilt, zijn discussies op het moment dat een vrijgave vereist is.
  5. Stem af met andere overeenkomsten: Zorg ervoor dat de escrow-overeenkomst naadloos aansluit op andere juridische documenten, zoals de koopovereenkomst en de aandeelhoudersovereenkomst. Dit helpt om conflicten te voorkomen en zorgt voor een consistent juridisch kader.
  6. Neem een exit-regeling op: Stel een exit-regeling op die duidelijk maakt hoe en wanneer de overeenkomst kan worden beëindigd. Zorg ervoor dat de verkoper de escrow niet kan opzeggen vlak voor een mogelijke claim, zodat de koper goed beschermd blijft.
  7. Kies een betrouwbare escrow-agent: Selecteer een onafhankelijke en ervaren escrow-agent, zoals een notaris of bank, die beide partijen vertrouwen. Maak ook duidelijke afspraken over de kosten en zorg voor volledige transparantie hierin
  8. Denk aan praktische zaken: Zorg voor heldere en regelmatige communicatie tussen alle betrokkenen en houd de escrow-overeenkomst up-to-date. Vergeet niet om afspraken te maken over geschiloplossing en toepasselijk recht, zodat eventuele conflicten snel en efficiënt kunnen worden afgehandeld.

Bescherm uw transactie met een escrow-overeenkomst

Een escrow-overeenkomst helpt u om risico’s te beperken bij de (ver)koop van een bedrijf. Door een deel van de koopsom veilig te stellen, zorgt u voor zekerheid en voorkomt u conflicten. Laat een ervaren advocaat de overeenkomst opstellen, zodat uw belangen goed beschermd zijn. Zo kunt u met een gerust hart zaken doen.

Wilt u weten hoe een escrow-overeenkomst uw transactie kan beschermen? Neem contact op met onze ervaren overnamespecialisten voor persoonlijk advies.

Geschreven door

Ward Welage

advocaat
fusies & overnames, ondernemingsrecht, insolventierecht, contracten & procesrecht

ward welage
Geschreven door

Anouk Kolk

advocaat 
ondernemingsrecht, fusies & overnames, vastgoedrecht, insolventierecht

anouk kolk